汪建中通過“搶帽子”交易獲利1.25億元，但在是否為“操縱證券市場(chǎng)罪”的定性上引發(fā)爭(zhēng)論，凸顯立法、監(jiān)管空白

　　10月28日，中國證券市場(chǎng)首起“股市黑嘴操縱證券市場(chǎng)”案開庭。庭審再次把汪建中推上了風(fēng)口浪尖。股民眼中曾經(jīng)的“股神”，卻被證監(jiān)會(huì)開出了史上最大罰單，成為了“搶帽子”案第一人。備受質(zhì)疑的獲利方式，爭(zhēng)議不斷沒有定論的庭審，對(duì)證券監(jiān)管提出了怎樣的警示？

　　曾經(jīng)被眾多股民奉為股神的汪建中，出身貧寒，1989年畢業(yè)于廈門大學(xué)金融系。1993年，汪建中開設(shè)了自己的第一個(gè)股票賬戶，從1萬元起家。

　　《新世紀(jì)》周刊資深記者范軍利：炒股之后他很快，因?yàn)樗_實(shí)對(duì)股市判斷比較準(zhǔn)，所以他很快獲得了巨大的財(cái)富，自己的早期積累就是通過股票得來的。

　　范軍利，《新世紀(jì)》周刊資深記者。長期從事證券新聞報(bào)道，代表作有“海通證券換殼記”“中富證券四次救贖之旅”“創(chuàng)業(yè)板出臺(tái)內(nèi)幕”等。

　　《新世紀(jì)》周刊資深記者范軍利：證人證言顯示汪建中北京首放官方網(wǎng)上點(diǎn)擊量在十七八萬，這個(gè)瀏覽量是非常大的。汪建中自己也承認(rèn)，當(dāng)時(shí)公司經(jīng)常收到很多股民送的表揚(yáng)信啊錦旗啊就類似這樣的，所以說這個(gè)北京首放在股民中有一定的影響力，這是客觀事實(shí)。所以說，檢察官陸昊當(dāng)時(shí)也說，汪建中在股票投資方面有一定的獨(dú)到之處，他在投資者中積累了一定的人氣，所以有人稱他為“股神”也是不為過的。

　　汪建中，被檢方指控以“搶帽子”交易方式非法獲利1.25億余元。如果汪建中案得以判定，將成為中國首例以‘搶帽子’方式認(rèn)定的‘操縱證券市場(chǎng)罪’案件。所謂“搶帽子”，是指先買入，之后發(fā)布推薦，然后迅速拋出的交易行為。汪建中在38只股票上所做的55次交易大多按照這種模式。那么，汪建中是怎樣操作的呢？

　　　2001年8月，汪建中創(chuàng)辦北京首放投資顧問有限公司，開始發(fā)布“掘金報(bào)告”。由于推薦的股票往往位于漲幅榜前列，他的股評(píng)分析逐漸得到了投資者的認(rèn)可，汪建中開始吸納會(huì)員進(jìn)行有償服務(wù)。2005年，證監(jiān)會(huì)叫停了咨詢公司招收會(huì)員的業(yè)務(wù)。汪建中的公司經(jīng)營遇到困難。開始考慮公司新的發(fā)展方向的汪建中，從工商銀行的股票開始做“搶帽子”交易。

　　《新世紀(jì)》周刊資深記者范軍利：他1月9日買工商銀行的時(shí)候大概花了2700萬的價(jià)格買了400多萬股工商銀行，均價(jià)是5.71元，然后當(dāng)天晚上17點(diǎn)左右他就開始通過《上海證券報(bào)》《東方財(cái)富網(wǎng)》還有北京首放的官網(wǎng)，新浪搜狐這些各種各樣的媒體，以發(fā)布自己的股評(píng)推薦報(bào)告，這里報(bào)告里面說，比如“工商銀行有望井噴”“工商銀行是下一個(gè)熱點(diǎn)”類似這樣的報(bào)告。然后在次日也就是1月10號(hào)的早上9點(diǎn)開盤后一個(gè)小時(shí)，他就把自己這個(gè)上千萬的股票全部拋出，第一次獲利大概是60多萬。

　　汪建中的交易很有特點(diǎn)，每次只賺一毛錢。但由于他的資金量太大了，賺錢并不少。，55次搶帽子交易中，股票上，最多的一個(gè)交易能賺500多萬，權(quán)證上，最多的一次有1156萬元的獲利。然而，庭審當(dāng)中，汪建中他重復(fù)最多的話是，“我的行為不恰當(dāng)，但不構(gòu)成犯罪?！?/p>

　　庭審過程中，控辯雙方就汪建中的交易行為是否屬于“搶帽子”展開辯論，汪建中的交易行為是否構(gòu)成“操縱市場(chǎng)罪”更是爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。

　　《新世紀(jì)》周刊資深記者范軍利：根據(jù)現(xiàn)行法定，檢察官認(rèn)為是“搶帽子”交易，要定他一個(gè)“操縱市場(chǎng)罪”。但是“操縱市場(chǎng)罪”呢，現(xiàn)在比較有爭(zhēng)議的地方是，我們立法上面的這個(gè)“操縱市場(chǎng)罪”呢，《證券法》第七十七條第一項(xiàng)，就是一共有四款，這四款里面呢，前三款都是說比如買賣啊連續(xù)買賣啊或者吸收啊，這些是“操縱市場(chǎng)罪”法條里面的。第四條里面有個(gè)，“以其他手段操縱市場(chǎng)罪”，但這個(gè)其他手段就沒有寫清楚到底是什么手段。這個(gè)檢方就認(rèn)為，“搶帽子”交易就是屬于其他手段。但是辯方認(rèn)為，這個(gè)“搶帽子”交易也沒有明確說，“搶帽子”交易就是屬于“操縱市場(chǎng)罪”，所以罪刑法定的原則，辯護(hù)律師認(rèn)為不應(yīng)該給汪建中這個(gè)交易定性。

　　在證券類媒體上，我們常常能看到有證券咨詢公司，證券分析師給投資者分析或者推薦股票，這些意見，也往往會(huì)成為散戶投資者的決策依據(jù)。如何避免薦股成為搶帽子交易的誘餌，侵犯投資者的利益呢？

　　針對(duì)證券市場(chǎng)里，各種投資咨詢機(jī)構(gòu)處于混沌狀態(tài)，不法行為屢禁不絕的現(xiàn)狀。業(yè)內(nèi)人士建議，監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)盡快學(xué)習(xí)借鑒成熟市場(chǎng)的做法。

　　《新世紀(jì)》周刊資深記者范軍利：這個(gè)事件之后呢，應(yīng)該對(duì)整個(gè)證券咨詢界是個(gè)警示，就是不要再隨便說話了，另外呢也是希望從制度上把這個(gè)比如說做咨詢、股評(píng)員有一個(gè)規(guī)矩，就是你在股評(píng)的時(shí)候最好把你的投資公示于眾，這樣投資者在聽你的股評(píng)的時(shí)候也好做一個(gè)更明確更客觀的判斷，就是你要告訴大家你買了沒有，你買了多少。就是要公開。

　　在證監(jiān)會(huì)堅(jiān)定信心要打擊證券犯罪，打擊內(nèi)幕交易，打擊操縱市場(chǎng)行為的大背景下，汪建中案成為了一個(gè)典型。但現(xiàn)行的“操縱市場(chǎng)罪”針對(duì)性不夠，卻成為了“抓典型”過程中的障礙。分析人士指出，借鑒德國的做法，中國有必要將搶帽子交易列為違法違規(guī)交易的特定形式，作為與“聯(lián)合買賣”或者“連續(xù)買賣”“相對(duì)委托”“洗售”相并列的市場(chǎng)操縱形式進(jìn)行規(guī)制。這樣，才能避免市場(chǎng)總被鉆空子。